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一、存在婚外情有小孩算重婚罪嗎?

婚外情生子不一定算重婚罪。有配偶者與婚外異性公然以夫妻名義共同生活的，則構(gòu)成重婚，婚外情生子有可能是偶然情況，因此不一定構(gòu)成重婚。構(gòu)成重婚的情形有兩種：一是配偶的雙方或一方，婚姻關(guān)系尚未解除，又與他人辦理結(jié)婚登記;二是雖未辦理結(jié)婚登記，但在事實上同他人以夫妻名義同居生活。《刑法》第二百五十八條規(guī)定，有配偶而重婚的，或者明知他人有配偶而與之結(jié)婚的，處二年以下有期徒刑或者拘役。

重婚罪是指有配偶或者明知他人有配偶而與之結(jié)婚的行為。它包括兩方面的內(nèi)容;一是“有配偶而與他人結(jié)婚”，是指已經(jīng)結(jié)婚的人，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，又與他人結(jié)婚;二是“明知他人有配偶而與之結(jié)婚”，指沒有配偶的人，明知他人有配偶而與之結(jié)婚。

認(rèn)定重婚，關(guān)鍵要看是否構(gòu)成另一夫妻關(guān)系。依據(jù)有關(guān)司法解釋，重婚有兩種情況：一是法律上重婚，指有配偶的人與他人登記結(jié)婚，指到婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行結(jié)婚登記。二是事實上重婚，即有配偶的人與他人以夫妻名義共同生活。

二、重婚罪怎么認(rèn)定的?

重婚罪的認(rèn)定可以從其構(gòu)成要件進(jìn)行分析。

(一)本罪侵犯的客體，是一夫一妻制的婚姻關(guān)系。一夫一妻制是我國《民法典》規(guī)定的原則，重婚行為破壞了我國婚姻、家庭制度，必須予以刑事處罰。

(二)客觀要件

本罪在客觀方面表現(xiàn)為行為人必須具有重婚的行為，即有配偶的人又與他人結(jié)婚，或者明知他人有配偶而與之結(jié)婚的，構(gòu)成重婚罪。

事實上，根據(jù)司法實踐經(jīng)驗，重婚行為主要有以下幾種類型：

1、與原配偶登記結(jié)婚，又與他人登記結(jié)婚而重婚，也即兩個法律婚的重婚。有配偶的人又與他人登記結(jié)婚，有重婚者欺騙婚姻登記機(jī)關(guān)而領(lǐng)取結(jié)婚證的，也有重婚者和登記機(jī)關(guān)工作人員互相串通作弊領(lǐng)取結(jié)婚證的。

2、與原配偶登記結(jié)婚，與他人雖然沒有辦理結(jié)婚登記卻以夫妻關(guān)系同居生活而重婚，此即為先法律婚后事實婚。

3、沒有配偶，但明知對方有配偶而與之登記結(jié)婚或以夫妻關(guān)系同居而重婚。

(三)主體要件

本罪的主體為一般主體，一是有配偶的人，在夫妻關(guān)系存續(xù)期間又與他人成立婚姻關(guān)系;二是沒有配偶的人，明知對方有配偶而與之成立婚姻關(guān)系。

(四)主觀要件

本罪在主觀方面表現(xiàn)為直接故意，即明知他人有配偶而與之結(jié)婚或自己有配偶而故意與他人結(jié)婚。

婚外情已經(jīng)婚外情有孩子不是認(rèn)定重婚罪的法定依據(jù)，重婚罪當(dāng)中，如果另一方明知他人已有配偶的話，而還要與之結(jié)婚，那么就會構(gòu)成重婚罪，就要對其進(jìn)行判刑，處2年以下有期徒刑或者拘役，重婚罪一般由當(dāng)事人自行起訴。