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一、怎么認(rèn)定掛靠合同無效？

掛靠合同是無效合同。《建筑法》已對(duì)掛靠行為作出了禁止性規(guī)定?！督ㄖā访鞔_禁止掛靠行為，該法第二十六條明確規(guī)定“禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程”。

掛靠人與被掛靠企業(yè)之間的“掛靠”行為的效力。各地法院在審理涉及掛靠糾紛時(shí)，對(duì)于掛靠人與被掛靠企業(yè)簽訂的《合作協(xié)議》、《分包協(xié)議》或《內(nèi)部承包協(xié)議》一般都認(rèn)定為無效?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條也明確規(guī)定“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工公司名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效?！?/p>

在司法實(shí)踐中，以下方式的工程施工類型被認(rèn)定為掛靠：

1)不具有從事建筑活動(dòng)主體資格的個(gè)人、合伙組織或企業(yè)以具備從事建筑活動(dòng)資格的建筑施工企業(yè)的名義承攬工程;

2)資質(zhì)等級(jí)低的建筑施工企業(yè)以資質(zhì)等級(jí)高的建筑施工企業(yè)的名義承攬工程;

3)不具有施工總承包資質(zhì)的建筑施工企業(yè)以具有施工總承包資質(zhì)的建筑施工企業(yè)的名義承攬工程;

4)有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)通過名義上的聯(lián)營、合作、內(nèi)部承包等其他方式變相允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程。

二、掛靠協(xié)議效力如何認(rèn)定？

第一，發(fā)包人明知沒有施工資質(zhì)的實(shí)際施工人掛靠有資質(zhì)的建筑企業(yè)，以被掛靠企業(yè)名義訂立施工合同，而由掛靠人自主施工，發(fā)包人和掛靠人這種借用被掛靠企業(yè)名義訂立合同的行為目的在于使得沒有相應(yīng)施工能力的掛靠人進(jìn)行違法的建筑活動(dòng)。發(fā)包人與掛靠人是惡意串通，損害國家和公共利益，其所簽訂的建設(shè)工程施工合同，是以合法形式掩蓋非法目的，施工合同因違反《民法典》的相關(guān)規(guī)定而無效。

第二，發(fā)包人在簽訂建設(shè)工程施工合同時(shí)確實(shí)不知掛靠人與被掛靠企業(yè)之間的掛靠行為的情形下，不能簡(jiǎn)單地以“違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定”而認(rèn)定已經(jīng)成立的施工合同無效。從善意發(fā)包人的角度出發(fā)，其確實(shí)認(rèn)為合同的另一方當(dāng)事人是有施工資質(zhì)的企業(yè)，而掛靠人在與其簽訂合同時(shí)也往往有被掛靠企業(yè)的授權(quán)書，這更是讓發(fā)包人無從得知掛靠人的掛靠行為。

無民事行為能力人實(shí)施的民事法律行為無效。行為人與相對(duì)人以虛假的意思表示實(shí)施的民事法律行為無效。

以虛假的意思表示隱藏的民事法律行為的效力，依照有關(guān)法律規(guī)定處理。

一方以欺詐手段，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下實(shí)施的民事法律行為，受欺詐方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷。違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的民事法律行為無效。但是，該強(qiáng)制性規(guī)定不導(dǎo)致該民事法律行為無效的除外。

違背公序良俗的民事法律行為無效。行為人與相對(duì)人惡意串通，損害他人合法權(quán)益的民事法律行為無效。

根據(jù)我國相關(guān)的建筑工程等工程民事合同的規(guī)定，以及我國的建筑合同的限制性規(guī)定，進(jìn)行掛靠協(xié)議的認(rèn)定，這對(duì)于雙方來說都是比較重要的事情，才能清楚協(xié)議是否合法有效，這關(guān)系到自身的合法利益問題。